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法治日报

“在小小的花园里面，挖呀挖呀挖，种小小的种子，开小小的花……”最近，两位老师以教唱童谣《小小花园》的短视频走红网络，引发全民跟唱“挖呀挖”。

不过，走红之后，网名“音乐老师花开富贵”的黄老师和网名“毛葱小姐”的桃子老师，均被卷入了舆论旋涡。目前，关于创作者身份、内容侵权等问题还在持续受到关注。

问题一 到底谁是“挖呀挖”的原创？

截至目前，关于“挖呀挖”的原创作者至少有四种说法。

其中争议比较大的两位表演者是网名“音乐老师花开富贵”的黄老师和网名“毛葱小姐”的桃子老师。走红之后，她们在平台上的粉丝量已经达到数百万。

查询她们在短视频平台上最早发布时间，桃子老师是在4月24日，黄老师是在4月28日。

此外，4月22日，网名“草莓壳”的作者发布了其幼师女友（网名：小草莓老师）表演的“挖呀挖”视频。还有网友指出，网名“王小玲”的作者早在2021年3月10日就发布过一版《小小花园》。

对于争论，黄老师在发布视频的文案中表示，自己的视频有模仿有创新。

5月6日，桃子老师在接受媒体采访时称，不存在“挖呀挖”视频谁是原创的问题。她表示，自己只是在教室把《听妈妈的话》的伴奏和《花园种花》手指舞结合在一起拍摄。

“小草莓老师”也在5月3日发文回应称，不存在谁是原创的问题。

据媒体报道，“王小玲”曾在直播间介绍，这首歌的歌词由她最早改编而成，并取名为《小小花园》。但网络资料显示，《小小花园》作品的词、曲、编曲均为“苏苏”。

问题二 如何看待几位主播被网暴？

围绕视频的原创归属争议越来越大，甚至引发了对几位表演者的网络暴力现象。此外，还有关于主播的身份质疑和外貌攻击。

有传言称，黄老师爆火之前是某经纪公司签约网红。据媒体报道，该说法不属实，经纪公司也已经辟谣。

不过，在“音乐老师花开富贵”的账号上，黄老师已开始带货。截至发稿，橱窗内有两件商品，都是儿童非洲鼓，分别售出4件和5件。此外，平台显示，黄老师推荐的商品已售960件。

而据媒体报道，因舆论压力，黄老师担心人身安全，已请假回老家躲避。

“桃子老师”也发布视频称，谩骂声很多，有网友批评她素颜不好看，乌烟瘴气的声音让她感到焦虑失眠。

“小草莓老师”被网暴后发文回应：“我知道自己长相普通，但我喜欢这样的自己就可以了。”她表示，希望大家能用流量为幼师群体做点事情，不要去引战拉踩。

5月8日，“浙江宣传”发文称，抛开事件本身是非不谈，网暴似乎已经成为热点事件的“标配”，且正从蹭热点向制造热点升级，这不能不令人感到十分忧心。

文章称，每个人都要保持更高的自律性，不随意站队，不随意做出非黑即白的判断，更不要挥舞着道义的大旗对别人进行审判，而是努力保持客观、理性和善良。

问题三 擅用周杰伦作品涉嫌侵权？

事实上，短视频创作所关联的著作权保护，远比其他作品复杂。

以“挖呀挖”为例，其整体形式是融合了音乐、念白、律动与手指操的“奥尔夫”（当今世界最著名、影响最广泛的三大音乐教育体系之一）；背景音乐绝大多数版本配的是周杰伦2006年作品《听妈妈的话》；念白用的多是《小小花园》。

各版本的《挖呀挖》最大的不同也许就是场景、手指动作与主播颜值了。

从目前的信息来看，黄老师、桃子老师均非《小小花园》原创者，“王小玲”也只宣称她是改编者。确定的是，未经著作权人同意又涉及商用，擅自将《听妈妈的话》作为背景音乐的各版《挖呀挖》，均有侵权嫌疑。

北京市岳成律师事务所高级合伙人岳屾山指出，“挖呀挖”视频表演涉及的版权内容有文字念白及背景音乐，“该视频表演很难构成合理使用，如未取得相关权利人许可的，使用文字念白及背景音乐的行为存在著作权侵权的法律风险。”

岳屾山表示，合理使用是平衡著作权人、公共利益的制度安排，在《著作权》规定的情况下，如“为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品”，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名或者名称、作品名称，并且不得影响该作品的正常使用，也不得不合理地损害著作权人的合法权益。

南京理工大学知识产权学院副教授、江苏商标品牌研究中心主任徐升权表示，目前，在短视频创作方面，合理使用的边界尚不清晰，商业性使用的判断标准尚不明确等都是有待关注的问题。

徐升权表示，目前，大多数平台采用的都是发布者承诺机制，即发布者承诺对所发布作品的版权问题负责，而这实际上很难有效防止侵权的发生，“平台应当承担更多的版权审核责任”。

长期以来，针对短视频和直播平台上的侵权，著作权人提出索赔或寻求司法解决的并不多见。但根据北京互联网法院发布的数据，该院涉短视频著作权案件收案数量逐年增加，且增幅明显。2019年，这一数据还是540件，2021年已进入了4位数，达1284件。

可以预见的是，随着版权意识提升，司法维权成本降低，行政监管力度持续加大，不少短视频和直播平台的主播们所误认为的“背景音乐自由”，或将一去不复返。

□新闻延伸

这些“挖呀挖”

可要注意别违法

被儿歌《小小花园》洗脑的同时，还有一些关于“挖呀挖”的法律问题，你了解吗？

在公共花园里

可以随意“挖呀挖”吗？

公共花园的花草属于公共财产，不能随意采挖。随意挖走、破坏公园的花草，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》规定，会以造成的危害结果，如采摘、毁坏的植物种类、数量、面积，乱涂乱画造成的损失及形成的社会影响等，给予行为人警告、罚款、行政拘留等行政处罚。如果行为人私自挖掘、损毁的花卉绿植的总价值数额较大或情节严重的，可能构成故意毁坏财物罪、盗窃罪，面临刑事处罚。

在绿化带“挖呀挖”

带土回家种花违法吗？

绿化带的泥土虽不具有稀缺性，但随意挖取不仅违法，情节严重可能涉嫌犯罪。

根据《城市绿化条例》第二十六条规定，违反本条例规定，有下列行为之一的，由城市人民政府城市绿化行政主管部门或者其授权的单位责令停止侵害，可以并处罚款；造成损失的，应当负赔偿责任；应当给予治安管理处罚的，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的有关规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）损坏城市树木花草的；（二）擅自砍伐城市树木的；（三）砍伐、擅自迁移古树名木或者因养护不善致使古树名木受到损伤或者死亡的；（四）损坏城市绿化设施的。

自家花园随意“挖呀挖”

也有法律风险？

在自家花园随意“挖呀挖”，同样存在法律风险。

例如，有人私自在自家院中挖出鱼塘、泳池或是挖一个地下室，这种行为已涉嫌违法。根据《中华人民共和国土地管理法》第九条规定，城市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。

这意味着，城市市区的土地属于国家所有，任何单位或个人欲使用城市市区土地的地表、地上或地下空间，均应获得行政主管部门的同意；农村自建房在建地下室时也需经过审批，不能随意私挖建造。